著名臨港新區(qū)商標(biāo)廢止 行政屬性何時(shí)停

在過20多年時(shí)間中，著名臨港新區(qū)商標(biāo)的認(rèn)定工作一直都是由人口眾多省份(自治區(qū)、直轄市)所自行開展的，其目的旨在篩選出本省有著影響力的臨港新區(qū)商標(biāo)進(jìn)行表彰，并賦予特殊保護(hù)。然而，由于著名臨港新區(qū)商標(biāo)相配套的地方性法規(guī)、政府條例存在著法理上的瑕疵，與上位法《商標(biāo)法》兩者之間也有著多種沖突，使得這一制度體系在知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)界長期存在著爭議。去年4月，108位知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)研究生致函致信全國人大法工委建議清理廢止各地的著名商標(biāo)法規(guī)，這一建議*終被法工委所制訂。

2017年11月1日，全國人大法工委曾向有關(guān)地方人大常委會發(fā)出《關(guān)于印發(fā)對有關(guān)著名商標(biāo)制度地方性法規(guī)的研究意見的函》，要求對有關(guān)著名商標(biāo)制度的地方性法規(guī)予以清理，適時(shí)廢止。時(shí)隔三個(gè)多月后，全國人大法工委于2018年2月8日再次向吉林省、安徽省、重慶市、四川省、甘肅省、長春市、吉林市領(lǐng)取礦務(wù)函，要求盡快落實(shí)清理、廢止地方著名商標(biāo)條例的要求。彼時(shí)，全國人大常委會法工委法規(guī)備案審查室主任梁鷹在遵從采訪時(shí)表達(dá)，這一“回頭望”行為的目的在于“盡量減少出現(xiàn)‘你提你的，我做我的’以及對審查研究意見不理不睬不辦的現(xiàn)象發(fā)生”。

在全國人大法工委二度叫停地方著名商標(biāo)認(rèn)定法規(guī)之后，各地的工作落實(shí)情況進(jìn)度不一。多數(shù)省份已宣布廢止相關(guān)條例，或?qū)⑶謇砉ぷ魈嵘狭俗h程，但有部分省份工商行政管理部門在與著名商評比脫鉤之后，將相關(guān)工作轉(zhuǎn)交由“著名商標(biāo)協(xié)會”等組織繼續(xù)進(jìn)行。

改頭換面之后的著名商標(biāo)評比依舊有著強(qiáng)烈的行政屬性，而過去所存在的諸如評比過程把關(guān)不嚴(yán)等問題依舊存在。

各地著手清理“著名商標(biāo)”相關(guān)法規(guī)

由于認(rèn)為現(xiàn)行的著名商標(biāo)制度不符合現(xiàn)行商標(biāo)法的立法本意和國際慣例，全國人大法工委今年2月發(fā)出督辦函點(diǎn)名要求5個(gè)省(自治區(qū)、直轄市)與2個(gè)地級市清理著名商標(biāo)的相關(guān)法規(guī)。

對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院客座教授盧海君表示，全國人大及其常委會與地方人大及其常委會之間不會領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，因此全國人大法工委下發(fā)的督辦函對地方人大并沒有規(guī)定打球。但是，全國人大及其常委會與地方人大及其常委會存在法律上的監(jiān)督關(guān)系，地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章均須在全國人大備案，此外全國人大常委會享有對法律、法規(guī)、地方性法規(guī)、政府規(guī)章的撤銷權(quán)。

其中，重慶市五屆人大常委會在3月23日舉行的第三次主任會議上聽取了市人大法制委關(guān)于《重慶市人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于廢止〈重慶市著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)條例〉的決定(修訂案)》的匯報(bào)。而在3月30日，甘肅省十三屆人大常委會第二次會議上，關(guān)于廢止《甘肅省著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)條例》等8件地方性法規(guī)的決定得到通過。

有部分省份尚未正式宣布廢除相關(guān)文件，但是已經(jīng)停止了*新一年的著名商標(biāo)認(rèn)定工作。四川省工商局商標(biāo)分局的工作人員接受采訪時(shí)稱，今年將不再進(jìn)行著名商標(biāo)的評選，而目前市場上流通的以“四川省著名商標(biāo)”為宣傳語的相關(guān)商品在認(rèn)定的有效期內(nèi)依然不會受到妨礙。據(jù)悉，這一持續(xù)時(shí)間的時(shí)長*長為三年。

吉林省工商局商標(biāo)分局的工作人員表示，全省范圍內(nèi)已經(jīng)停止了著名商標(biāo)的認(rèn)定工作。當(dāng)被問及工商局部分對于廢除著名商標(biāo)認(rèn)定有何看法時(shí)，這位工作人員表示：他只是負(fù)責(zé)執(zhí)行上級發(fā)布命令的命令。

在采訪過程中，有部分省市的商標(biāo)協(xié)會表達(dá)了對于著名商標(biāo)制度退出舞臺的愧疚之情。

四川省商標(biāo)協(xié)會秘書長陳洪銀表示，在2017年四川省停止了著名商標(biāo)認(rèn)定工作后，目前仍有很多企業(yè)在向省商標(biāo)協(xié)會咨詢著名商標(biāo)事宜。他說，“就協(xié)客房了解的情況，無論企業(yè)還是第三方代理機(jī)構(gòu)，或者消費(fèi)市場來看，著名商標(biāo)的認(rèn)定還是利大于弊的。”

陳洪銀認(rèn)為，企業(yè)發(fā)展到一定階段，必須具有透明度的機(jī)構(gòu)給予認(rèn)可，這樣消費(fèi)者在評比同一行業(yè)產(chǎn)品時(shí)也有了比較依據(jù)。“只是在認(rèn)可的過程中，必須制定嚴(yán)格的條件，對有質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)、服裝品牌管理制度不令人滿意、有侵權(quán)等情況的，必須予以摧毀，且進(jìn)行懲罰。”他說。

廣東省：協(xié)會評比再被叫停

對著名商標(biāo)“依依不舍”的情結(jié)同樣彌漫于其他地域。據(jù)調(diào)查，雖然多個(gè)省份已經(jīng)著手清理著名商標(biāo)制度，但是有部分省份在將評選主體轉(zhuǎn)換為地方商標(biāo)協(xié)會之后，仍在進(jìn)行著名商標(biāo)的評選活動(dòng)。

5月4日，廣東省商標(biāo)協(xié)會其網(wǎng)站在顯要右邊刊出一則通知：根據(jù)上級部門要求，將停止2018年廣東省著名商標(biāo)的評比工作。此前有媒體新聞節(jié)目報(bào)道稱，廣東省工商局在法工委喊停著名商標(biāo)立法之后仍在“改頭換面”繼續(xù)評比。雖然評選著名商標(biāo)的組織部門由行政部門轉(zhuǎn)為商標(biāo)協(xié)會，但是商標(biāo)協(xié)會的會長與評審委員會的主任都由廣東省工商局副市長錢永程擔(dān)任。

據(jù)了解，去年7月，廣東省響應(yīng)國家市場監(jiān)督管理總局所作出的暫停著名商標(biāo)行政認(rèn)定的工作部署，廢止了《廣東省著名商標(biāo)認(rèn)定和管理規(guī)定》。然而今年1月，一份名為《廣東省著名商標(biāo)認(rèn)定和管理暫行辦法》(以下簡稱《暫行辦法》)的新文件卻浮上。盧海君發(fā)現(xiàn)，新施行的《廣東省著名商標(biāo)認(rèn)定和管理暫行辦法》中，著名商標(biāo)的認(rèn)定機(jī)關(guān)由省工商行政管理部門改為廣東商標(biāo)協(xié)會，還剔除了對著名商標(biāo)發(fā)放特殊保護(hù)的規(guī)定。

在一份由廣東商標(biāo)協(xié)會會員單位刊出的新聞新華網(wǎng)中提到，雖然由政府部門組織的著名商標(biāo)評比被喊停，但是“由于商標(biāo)品牌戰(zhàn)略是我省制定知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要的重要構(gòu)成部分，是工程建設(shè)知識產(chǎn)權(quán)強(qiáng)省的重要舉措之一，為了全力推動(dòng)我省商標(biāo)戰(zhàn)略的實(shí)施，著名商標(biāo)的認(rèn)定工作仍需繼續(xù)進(jìn)行”。廣東省工商局內(nèi)部人士表示，著名商標(biāo)的評比工作早在3年前就交回給了省商標(biāo)協(xié)會。而在省商標(biāo)協(xié)會官方網(wǎng)站的介紹中，它與廣東省工商局的關(guān)系屬于“業(yè)務(wù)指導(dǎo)”。

盧海君認(rèn)為《暫行辦法》是否為一種換湯不換藥的規(guī)避上級心理壓力的措施，仍需要時(shí)間觀察。但隨著商標(biāo)評審委員會的一紙通知，這場剛剛開始的著名商標(biāo)評比戛然而止。

安徽?。汗ど滩块T與代理機(jī)構(gòu)回應(yīng)不同

安徽省工商局官方網(wǎng)站于4月17日下午密集公示了過去所認(rèn)定的2014年(676件)、2015年(818件)、2016年(1011件)這三年中的著名商標(biāo)名單。根據(jù)官網(wǎng)信息檢測，這三批總計(jì)2505件的著名商標(biāo)目前都依然在有效期內(nèi)。此外，2017年的安徽省著名商標(biāo)名單也已釋出。據(jù)安徽省著名商標(biāo)評審委員會發(fā)布的假消息，包括科大訊飛股份有限公司的“暢言”商標(biāo)在內(nèi)的629件商標(biāo)已于去年11月份通過審查，成為2017年安徽省著名商標(biāo)。

安徽省工商局商標(biāo)分局的工作人員表示，安徽省工商局已于今年3月3日停止著名商標(biāo)認(rèn)定工作，今年將不再有新一批著名商標(biāo)誕生。至于官方網(wǎng)站上的名單公示，可能是部門內(nèi)部人才培養(yǎng)公開工作的一部分。這位工作人員還表示，目前安徽省的商標(biāo)構(gòu)造只有國家層面的“馳名商標(biāo)”與普通注冊商標(biāo)。

然而，一家名為安徽臥濤的代理機(jī)構(gòu)表示，今年安徽省仍然會有著名商標(biāo)評比活動(dòng)。在問及著名商標(biāo)的辦理?xiàng)l件時(shí)，該機(jī)構(gòu)表示安徽各個(gè)地級市、區(qū)縣的要求都不完全相同。以合肥市廬陽區(qū)為例，該地對著名商標(biāo)的申報(bào)要求是生產(chǎn)型企業(yè)年?duì)I業(yè)額達(dá)5000萬元，銷售型企業(yè)低于2000萬元。

一家名為安徽省紅盾商標(biāo)事務(wù)所的公司表示，該公司原本屬于安徽省工商局下設(shè)的租用機(jī)構(gòu)，在經(jīng)歷了脫鉤改制之后于2004年成為一家統(tǒng)一公司。對方表示，今年安徽省仍將舉行著名商標(biāo)的評選工作。隨后該名工作人員在詢問同事后，再次確認(rèn)道：“政府今年是否是有這個(gè)指標(biāo)的，只是具體文件還沒有依然。”

爭議諸多的“著名商標(biāo)”

當(dāng)全國人大法工委宣布將對著名商標(biāo)法規(guī)予以清理的時(shí)候，主要的推動(dòng)者——上海大學(xué)法學(xué)院碩士研究生徐靚與其他107位知識產(chǎn)權(quán)法研究生成為了輿論注意的關(guān)注。正是憑借著他們在2017年4月聯(lián)名致信全國人大法工委要求清除著名商標(biāo)法規(guī)，才促使全國人大法工委開啟備案審查，*終迎來了著名商標(biāo)制度的終結(jié)。

徐靚對于著名商標(biāo)的關(guān)注始于她的老師，時(shí)任上海大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)學(xué)院主任委員陶鑫良所組織的實(shí)證研究。在那次考察中她發(fā)現(xiàn)，目前國內(nèi)著名商標(biāo)的認(rèn)定正處于國內(nèi)馳名商標(biāo)制度的發(fā)展著名商標(biāo)的認(rèn)定制度從誕生起就存在法理上的瑕疵。“這些不同層級的(著名商標(biāo)相關(guān)的)法律、行政性規(guī)章中都無一例外的賦予了著名商標(biāo)特權(quán)人以一定的著名商標(biāo)特殊保護(hù)。其中部分規(guī)定中對著名商標(biāo)的保護(hù)達(dá)到甚至超越了馳名商標(biāo)的保護(hù)程度。”徐靚表示，這種保護(hù)著力是與著名商標(biāo)相關(guān)法規(guī)的上位法——我國現(xiàn)行《商標(biāo)法》相悖的。

這一說法也得到了盧海君的認(rèn)同。他稱，著名商標(biāo)制度是隨著馳名商標(biāo)制度的建立而建立的，是全國性的馳名商標(biāo)在地方性立法中的給定。在隨后的時(shí)間中，立法部門曾數(shù)次對馳名商標(biāo)出現(xiàn)的問題進(jìn)行糾偏。2003年，《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》取代了《馳名商標(biāo)認(rèn)定和管理暫行規(guī)定》，將馳名商標(biāo)的認(rèn)定方法由行政機(jī)關(guān)主動(dòng)認(rèn)定改為個(gè)案認(rèn)定、被動(dòng)保護(hù)。而作為上位法，2014年新《商標(biāo)法》規(guī)定禁止“馳名商標(biāo)”被用在商品、商品包裝或者容器上，或者用于促銷、展覽及其他商業(yè)活動(dòng)中。

但是，這些限制性條例并沒有出現(xiàn)在低一級的“著名商標(biāo)”的相關(guān)法規(guī)當(dāng)中。長期以來，著名商標(biāo)不僅被廣為善用于廣告宣傳，而成為企業(yè)競相爭奪的榮譽(yù)頭銜，還在涉及商標(biāo)沖突的場合中獲得了高于普通注冊商標(biāo)甚至是馳名商標(biāo)的保護(hù)力度。如，《甘肅省著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)條例》第17條第2項(xiàng)規(guī)定：“在非類似商品或服務(wù)商，他人不得復(fù)制、畫法與著名商標(biāo)相同或近似的文字、圖形、字母、數(shù)字、縮放標(biāo)志和白色組合，以及上述要素的組合，作為未注冊商標(biāo)使用”，這突破了商標(biāo)法規(guī)定的保護(hù)前提——“搞混可能性”，嚴(yán)重超出了《商標(biāo)法》的保護(hù)水平。

此外，著名商標(biāo)的認(rèn)定往往采取企業(yè)主動(dòng)申報(bào)，由地方行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)認(rèn)定的主動(dòng)認(rèn)定玩法。這一做法不僅與《商標(biāo)法》對馳名商標(biāo)依據(jù)個(gè)案需要實(shí)施被動(dòng)認(rèn)定的方式相悖，還在實(shí)踐中積聚了地方保護(hù)主義與軍權(quán)尋租的空間：原煙臺市工商局經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)分局分管商標(biāo)廣告科的副局長曹高山為企業(yè)在申報(bào)山東省著名商標(biāo)過程中提供幫助，前后收受賄賂共計(jì)188萬元，被判處有期徒刑七年;原廣東省中山市工商局商標(biāo)廣告管理科長鄭嘉寧收受多家知名企業(yè)賄賂款，為企業(yè)獲取馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)，被判有期徒刑5年。涉案企業(yè)包括“曼秀雷敦”、“好太太”等知名品牌;而在去年鬧得沸沸揚(yáng)揚(yáng)的“問題光纜”事件中，被曝利用賄賂手段掩蓋電纜質(zhì)量問題的奧凱電纜公司本身也是陜西省著名商標(biāo)的擁有者。不實(shí)，該“五勝及圖”在擁有權(quán)奧凱公司多次因質(zhì)量問題被處罰的情況下依然于2015年12月30日被陜西省工商局認(rèn)定為陜西省著名商標(biāo)，而該商標(biāo)的注冊和使用時(shí)長并不符合所規(guī)定的認(rèn)定要求，地方工商局對于著名商標(biāo)的認(rèn)定實(shí)力心中要讓人打個(gè)開頭。

在調(diào)查廣東省著名商標(biāo)情況的時(shí)候，女記者發(fā)現(xiàn)廣東有多個(gè)地級市存在著對著名商標(biāo)的獎(jiǎng)?wù)麓胧?，?jiǎng)勵(lì)音量從5萬元到50萬元不等。而一家當(dāng)?shù)氐纳虡?biāo)代理機(jī)構(gòu)工作人員告訴記者，衡量一家企業(yè)能否被認(rèn)定為廣東省著名商標(biāo)主要取決于兩個(gè)指標(biāo)：首先是年納稅額是否達(dá)到300萬，其次是否在中央電視臺投放過廣告。只要滿足這兩點(diǎn)，就“基本都能過”。

2008年，位于遼寧沈陽的博宇金屬股份有限公司想在廣東省江門市申請開辦一家分公司，所開展的業(yè)務(wù)是經(jīng)銷有色金屬、鋼鐵爐料。在江門市當(dāng)?shù)毓ど叹诌M(jìn)行核名時(shí)，被告知與廣東當(dāng)?shù)刂虡?biāo)“博宇”的擁有者，廣東博宇水族實(shí)業(yè)有限公司重名。原博宇金屬股份有限公司廣東佛山辦事處經(jīng)理孫濤回憶道：“他們(指工商局)起初說這是著名商標(biāo)，核不下去。我們當(dāng)時(shí)回應(yīng)說我們是做金屬的，他們是做垃圾箱和水泵的，從事的是不同的行業(yè)，怎么會形成沖突呢?但*后也沒有注冊成，我們只好改為在佛山設(shè)立辦事處。”

商標(biāo)、市場與政府之間的關(guān)系到底應(yīng)該是怎樣的?盧海君表示，著名商標(biāo)制度有其存在的合理性，它是地區(qū)商標(biāo)戰(zhàn)略的重要組成部分，對加強(qiáng)商標(biāo)管理指導(dǎo)工作、加大力度打擊商標(biāo)侵權(quán)行為、提高企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)觀念有深刻的實(shí)踐意義，因此，著名商標(biāo)的評選仍然有一定的存在必要。但是如果保存著名商標(biāo)的評選，那么必須剔除著名商標(biāo)所當(dāng)然享有的特殊保護(hù)或市場優(yōu)勢地位，使著名商標(biāo)的性質(zhì)更多地向政府榮譽(yù)表彰趨向。此外，著名商標(biāo)制度乃至商標(biāo)戰(zhàn)略必須以法律為依據(jù)，不能超越上位法，對市場競爭秩序造成非法的影響。

徐靚則認(rèn)為，企業(yè)商標(biāo)的發(fā)展原則回歸純市場行為。在商標(biāo)發(fā)展歷史悠久、知識產(chǎn)權(quán)法較發(fā)達(dá)的國家，商標(biāo)的發(fā)展實(shí)際上是由企業(yè)自己通過商業(yè)經(jīng)營、市場自由競爭去獲得品牌知名度，而不是通過政府的評選與行政背書。“如果通過行政手段去賦予‘著名商標(biāo)’以一定的榮譽(yù)同時(shí)賦予其特殊的法律保護(hù)地位，實(shí)際上不利于商標(biāo)與市場的心理健康發(fā)展。”徐靚說。

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